案情介紹
北京科技出版社通過與案外人簽訂《圖書出版合同》獲得了涉案作品《跟著君之學(xué)烘焙Ⅱ》的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)。武漢泰和電器經(jīng)營淘寶泰和電器專營店，承諾向購買烤箱的用戶免費贈送烘焙電子書。北京科技出版社從武漢泰和電器店鋪在線購買了烤箱，并詢問客服，通過驗證加入QQ群，在群文件中下載了涉案電子書。公證光盤顯示，泰和電器專營店的客服表示可以在“烘焙QQ交流群”下載該電子書，而該電子書為用戶名為“梓熙”的網(wǎng)友上傳。北京科技出版社認(rèn)為，武漢泰和電器的行為侵犯了其信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，請求法院判令其停止侵權(quán)、賠償損失10萬元及合理支出。武漢泰和電器辯稱，無法確認(rèn)“梓熙”與武漢泰和電器是否有關(guān)，下載涉案電子書的行為并非武漢泰和電器推薦；武漢泰和電器不是網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者，無法履行監(jiān)督、管理等義務(wù)，不應(yīng)承擔(dān)網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的責(zé)任，請求法院駁回北京科技出版社全部訴訟請求。
2015年11月，北京市西城區(qū)人民法院對此案作出一審判決，認(rèn)為涉案電子書系由網(wǎng)友“梓熙”上傳至QQ群，其侵犯了北京科技出版社享有的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)。武漢泰和電器作為涉案QQ群的設(shè)立者和管理者，不能提供網(wǎng)友“梓熙”的真實身份信息，未采取預(yù)防侵權(quán)的合理措施，對因此給北京科技出版社造成的損害應(yīng)承擔(dān)賠償經(jīng)濟損失的責(zé)任。據(jù)此，判決武漢泰和電器賠償北京科技出版社經(jīng)濟損失9000元。宣判后，武漢泰和電器不服，向北京知識產(chǎn)權(quán)法院提出上訴。
今年5月，北京知識產(chǎn)權(quán)法院對此案作出二審判決，認(rèn)為涉案行為構(gòu)成侵犯信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的行為。武漢泰和電器僅系QQ群管理者，與網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商的性質(zhì)不同，原審法院關(guān)于其行為性質(zhì)屬于“網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者”的幫助侵權(quán)行為的認(rèn)定有誤，應(yīng)予糾正。武漢泰和電器否認(rèn)涉案作品系其提供，應(yīng)對其主張負(fù)有舉證責(zé)任，但其未能完成舉證責(zé)任，應(yīng)承擔(dān)舉證不利的后果。由此，法院駁回上訴，維持原判。
此案的爭議焦點為武漢泰和電器是否應(yīng)為涉案侵權(quán)行為承擔(dān)責(zé)任，承擔(dān)何種責(zé)任。對此，一審法院認(rèn)為武漢泰和電器應(yīng)承擔(dān)幫助侵權(quán)責(zé)任，二審法院根據(jù)舉證責(zé)任分配原則認(rèn)定，武漢泰和電器應(yīng)承擔(dān)直接侵權(quán)責(zé)任。為何出現(xiàn)這一分歧？
構(gòu)成信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)侵權(quán)
應(yīng)滿足3個條件
信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，即以有線或者無線方式向公眾提供作品，使公眾可以在其個人選定的時間和地點獲得作品的權(quán)利。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理侵害信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問題的規(guī)定》第三條規(guī)定，網(wǎng)絡(luò)用戶、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者未經(jīng)許可，通過信息網(wǎng)絡(luò)提供權(quán)利人享有信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的作品、表演、錄音錄像制品，除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定外，法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其構(gòu)成侵害信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)行為。通過上傳到網(wǎng)絡(luò)服務(wù)器、設(shè)置共享文件或者利用文件分享軟件等方式，將作品、表演、錄音錄像制品置于信息網(wǎng)絡(luò)中，使公眾能夠在個人選定的時間和地點以下載、瀏覽或者其他方式獲得的，法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其實施了前款規(guī)定的提供行為。
根據(jù)上述規(guī)定，構(gòu)成信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)侵權(quán)至少要滿足3個條件：第一，未經(jīng)權(quán)利人許可；第二，通過信息網(wǎng)絡(luò)的提供行為；第三，公眾可以在其個人選定的時間和地點獲得作品。在此案中，首先，涉案行為未經(jīng)權(quán)利人許可；其次，涉案行為系通過在QQ群中設(shè)置共享文件的方式，向他人提供涉案作品；再次，此種方式使QQ群中成員可以在個人選定的時間和地點下載獲得涉案作品。雖然涉案QQ群成員有限，但該QQ群屬于開放式群組，面向的是不特定的群成員，任何人可以通過購買商品等方式進入該群，符合公眾可以在其個人選定的時間和地點獲得作品的要件。綜上，法院認(rèn)定涉案行為落入信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)控制范圍，構(gòu)成侵犯信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)。
QQ群設(shè)立者和管理者
應(yīng)是責(zé)任承擔(dān)主體
在此案中，一審法院認(rèn)為，武漢泰和電器作為涉案QQ群的管理者和控制者，對涉案QQ群內(nèi)的信息傳播行為負(fù)有一定知識產(chǎn)權(quán)注意義務(wù)，應(yīng)當(dāng)采取合理措施預(yù)防侵權(quán)，否則應(yīng)對群中出現(xiàn)的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)侵權(quán)行為導(dǎo)致的損害承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。故一審法院認(rèn)定的武漢泰和電器的行為性質(zhì)，應(yīng)屬于“網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者”的幫助侵權(quán)行為。
對此，二審法院有不同意見，認(rèn)為武漢泰和電器作為QQ群的建立者和管理者，與網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商的性質(zhì)是不同的。QQ群是騰訊公司推出的多人聊天交流平臺，任何一個QQ用戶均可以創(chuàng)建群并邀請他人入群。QQ群空間亦為騰訊公司提供，用戶可以通過共享文件、上傳照片等方式實現(xiàn)交流互動。因此，提供涉案網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的并不是QQ群的建立者和管理者，不適用法律規(guī)定的關(guān)于“網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者”的歸責(zé)和免責(zé)條件。
對于武漢泰和電器是否應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，二審法院分析如下：設(shè)置共享文件、使群成員可以在個人選定的時間和地點獲得涉案作品的主體應(yīng)為侵權(quán)行為的責(zé)任承擔(dān)主體。根據(jù)涉案公證書所載，武漢泰和電器在經(jīng)營過程中，承諾消費者在購買其電烤箱后，可以通過驗證身份加入其管理控制的QQ群，獲得烘焙電子書。由此可見：其一，武漢泰和電器建立管理涉案QQ群與其銷售電烤箱的行為緊密相關(guān)；其二，購買烤箱后進群需通過客服處獲得的方法驗證；其三，消費者經(jīng)指引進入QQ群獲得烘焙電子書符合其承諾內(nèi)容。因此，涉案作品提供行為的主體已可以初步指向武漢泰和電器，可以認(rèn)定北京科技出版社已完成了初步舉證責(zé)任。
《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條規(guī)定，當(dāng)事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實有責(zé)任提供證據(jù)加以證明。沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當(dāng)事人的事實主張的，由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后果。武漢泰和電器否認(rèn)涉案作品系其提供，應(yīng)當(dāng)對自己的主張負(fù)有舉證責(zé)任。此案中，武漢泰和電器僅提交了上傳人“梓熙”的QQ賬戶顯示的基本信息，而未通過查詢消費者購買記錄、客服聊天記錄、進群驗證信息等相關(guān)信息進一步提供上傳人“梓熙”的買家聯(lián)系方式、地址等個人身份信息以證明該上傳人系購買其電器的其他用戶而非其工作人員。因此，武漢泰和電器在有能力提供上述信息而未提供的情況下，其未能完成相應(yīng)的舉證責(zé)任，應(yīng)承擔(dān)舉證不利的后果。由此，根據(jù)證據(jù)規(guī)則，應(yīng)推定涉案作品系由武漢泰和電器提供，其應(yīng)為該侵權(quán)行為承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。（夏旭，作者單位：北京知識產(chǎn)權(quán)法院）
（編輯：劉珊）
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