賠償很低？各執一詞！

　　有很長一段時間，權利人和律師（當然是代表權利人一方的律師）對中國法院的賠償額已經怨聲載道，至今似乎也沒有完全停歇。2012年，被稱為“兒歌爺爺”的著名詞曲作家吳頌今，起訴侵權人竟然只獲得了400元的“白菜價”賠償，這曾經在微博上引爆了知識產權律師的吐槽，有網友稱之為“史上最低音樂侵權賠償案”。

　　從調查統計的情況來看，法院對知識產權侵權的判賠金額的確不容樂觀。中南財經政法大學知識產權研究中心的研究表明：2008-2012年這五年的專利權侵權案件中，采取“法定賠償”的平均賠償額只有8萬元。中南大學法學院劉強教授等搜集了1993-2013年間1674份我國法院受理的一、二審專利民事侵權訴訟案件判決書，分析結果顯示：發明專利案件的平均判賠金額為24.31萬元，實用新型專利案件為12.36萬元，外觀設計專利案件為6.38萬元。

　　如果請律師來發表對法院判賠的看法，估計各種抱怨之聲會洶涌而來。比如，原告支付了幾萬甚至幾十萬元的律師費，法院卻只支持賠償幾千元。有的判決書甚至將律師費等合理開支含糊地包含在一個打包的賠償金額里，不再單列。而“真相”也許是：一共2萬元的賠償，既包括律師費、公證保全費、差旅住宿費，還包括侵權賠償，估計承辦法官自己都不好意思按項列明。以至于有人開玩笑說，法官是以自己的月薪除以自己的月辦案量，得出的數字就是其判決支持的律師費數額。

　　在2014年6月, 全國人民代表大會常務委員會執法檢查組《關于檢查<中華人民共和國專利法>實施情況的報告》指出：專利維權存在“時間長、舉證難、成本高、賠償低”、“贏了官司、丟了市場” 以及判決執行不到位等狀況，挫傷了企業開展技術創新和利用專利制度維護自身合法權益的積極性。

　　看起來，法院受到了很大的壓力。當然，讓法官來辯解一下判賠為何低？理由會很多，而且讓你感覺判得這么低，絕對有道理。比如說專利案件，你的權利基礎是外觀設計專利權，不是發明專利權，當然賠得低；你告的是經銷商，不是制造商，當然賠得低；你賠償證據都不提供，當然賠得低；你是商業維權（以訴訟作為營利手段），當然賠得低……其實最主要的原因是：支持高額賠償的證據呢？證據都沒有，為什么要高額判賠？

　　作為對全國人大常委會執法檢查組報告的回應，最高人民法院在2015年初提出,建議完善專利侵權損害賠償制度，并提出了若干完善損害賠償計算、實事求是支持維權合理支出等建議。2015年12月國務院法制辦公布的《專利法修訂草案(送審稿)》真的把專利侵權的法定賠償額提高到500萬元。看起來，知識產權立法已經開始展示對高額賠償的支持。

　　2014年底，北京知識產權法院成立伊始，首任院長宿遲就公開表示：“要讓侵權人賠到不敢再侵權，讓權利人能夠得到合理的充分的賠償。”余音繞梁，至今仍在業內回響。的確如此，如果知識產權法官都不尊重知識產權的價值，不僅權利人，恐怕連侵權人在心底都不會尊重知識產權法官。

　　可以復制的成功經驗

　　不過，也有不少成功拿到高額賠償，尤其是高于法定賠償上限的案例。比如，在3M公司、3M中國公司訴華威公司等商標侵權一案中，法院綜合考慮各方面因素酌情確定華威公司應向原告賠償損失350萬元。顯然，無論立法上是否修改賠償規則，是否提高法定賠償上限，關鍵還是要回到舉證上去，要在證據上下功夫，才能在訴訟中提高法院判賠的賠償數額。下面重點介紹兩個值得借鑒的案件：

　　一、上海玄霆娛樂著作權案：善用合理的賠償計算方式逼迫被告自證其利

　　在上海玄霆娛樂公司與北京幻想縱橫公司侵害作品信息網絡傳播權糾紛一案中，法院判賠了300萬元的賠償，這可能是網絡文學作品侵權案件中賠償數額最高的一起案件。本案原告提出了高達1200萬元的賠償訴請，并且提供了看似合理的計算依據，比如：原告認為，按涉案作品《永生》在被告網站以及移動閱讀基地網站上的點擊次數（超過2億次）乘以原告網站的收費標準，原告損失至少為4.2億元。被告無法預測法院是否會采納原告的主張，因而承受著巨大的訴訟壓力。在此壓力之下，被告主動向法院提交了《永生作品在中國移動閱讀基地收入明細》，以表明其從涉案作品中的獲利遠遠不及1200萬元。本案就是通過“言之有據”的高額計算方式進行索賠，迫使被告感受到巨大壓力后不得不自證實際收入。雖然法院最終沒有判決全部支持原告的賠償訴請，但以被告提交的前述“收入明細”為主要依據，判賠了數額仍然較高的300萬元。

　　二、九陽股份實用新型專利案: 分解侵權事實,多案齊發，多管齊下

　　在九陽股份訴蘇泊爾電器的實用新型專利侵權訴訟中，法院判賠了540萬的賠償額。東方知識產權俱樂部的柯曉鵬先生通過中國裁判文書網的檢索，發現這540萬元賠償額，并非來自一起侵權案件，而是來自于15起專利侵權案件酌定損失的累計。值得注意的是，這15個案件所涉專利均為九陽股份的同一實用新型專利“一種雙層下蓋豆漿機”，而所涉侵權產品則分別為蘇泊爾旗下的15款不同型號的豆漿機。九陽股份在每個案件中均按法定賠償上限100萬元索賠，而法院則酌定每起案件中每個型號的侵權產品賠償36萬元人民幣，這就是540萬元賠償額的真相！可見，針對被告不同系列、不同規格、不同型號的產品，分別提出侵權訴訟，其累積的判賠金額通常會比以一個案件起訴所判賠的金額更高。

　　關于索賠的不全面建議

　　據說訴訟索賠技能在業內也是“商業秘密”，律師一般不會輕易公開，這里再斗膽“無私”奉獻一些不全面的舉證方向及相關建議，當然，遇到具體案例需要具體分析：

　　1.盡力證明被告侵權的持續時間長、侵權范圍廣、侵權影響大，可以分不同時間、不同地點，對被告的侵權行為多次公證保全。

　　2.盡力證明被告侵權的惡意。比如，發出侵權警告后仍在持續侵權，簽署和解協議后再次侵權等。

　　3.盡力調取客觀可靠的證明被告侵權規模的證據，比如，調取涉案商品在海關的進出口數量，再以行業平均利潤率作為計算依據，計算出被告的獲利情況。

　　4.提出合理的許可費參照。對于確實存在知識產權許可的權利人，既要簽署規范的許可協議，并體現許可的使用費或其支付方式，還要保留與使用費支付相關的匯款憑證、往來郵件等。

　　5.在以往的和解協議中埋下高額賠償的種子。考慮到不少被告都有重復侵權或繼續侵權的行為，因此，在就第一次侵權行為簽署和解協議時，為防止重復侵權或繼續侵權，可以約定較高數額的損害賠償數額，以提高對方侵權成本，起到侵權威懾作用，也能提高日后訴訟的獲賠金額。

　　6.起訴制造商通常會比只起訴銷售商獲得更多的賠償。銷售商只對其銷售范圍內的侵權產品承擔賠償責任，顯然不會對制造商的其他渠道的侵權產品銷售承擔責任，但制造商要對所有的侵權產品銷售承擔賠償責任。

　　7.尋找被告自我宣傳甚至是自吹自擂的證據。比如被告官網上宣傳的涉案產品產量或銷量、銷售區域、銷售門店數量等。

　　8.調取被告的審計報告或會計報告、年度會計報告、招股說明書等；或被告向主管部門申報的資料，比如申報著名商標、認定馳名商標、申請專利獎項的申報資料。

　　9.查詢相關行業協會或調查公司公布的涉及被告的市場占有率等數據。

　　10.發掘被告在其他訴訟中，尤其是作為原告起訴他人侵權時提交的各類證據資料等。（袁真富）