時(shí)移行為屬合理使用

　　美國Sony案發(fā)生于1984年。Sony公司生產(chǎn)了一種Betamax錄像機(jī)（Betamax VCR），用戶能夠?qū)⒉荒茉诓シ艜r(shí)觀看的電視節(jié)目錄制下來，在晚些時(shí)候觀看錄像帶上的節(jié)目。Betamax錄像機(jī)還有“快進(jìn)”和“暫停”功能，用戶可以按下快進(jìn)鍵跳過廣告。美國環(huán)球電影制片公司和迪斯尼制片公司起訴索尼公司，認(rèn)為其幫助用戶侵犯了原告的版權(quán)，應(yīng)承擔(dān)幫助侵權(quán)責(zé)任。

　　Sony案將“時(shí)移”解釋為在不方便收看電視直播節(jié)目時(shí)將其錄制下來，在觀看一次后就沖洗掉錄制其他節(jié)目，并判決在家庭中“時(shí)移使用錄像機(jī)錄制電視節(jié)目”屬于合理使用。其重要原因是時(shí)移使用對技術(shù)創(chuàng)新的推動(dòng)作用。對技術(shù)開發(fā)者來說，新技術(shù)在推向市場的初期或多或少都會使用版權(quán)作品，而技術(shù)開發(fā)者對市場前景并沒有十足的把握，也可能沒有足夠的實(shí)力獲得版權(quán)人的授權(quán)。而合理使用原則省去了技術(shù)開發(fā)者高額的版權(quán)許可費(fèi)，從而使得技術(shù)的推廣成為可能。對用戶來說，購買VCR等新技術(shù)產(chǎn)品是一項(xiàng)投資，如果使用版權(quán)作品的授權(quán)過于復(fù)雜，用戶可能沒有動(dòng)力購買新技術(shù)產(chǎn)品。之所以允許新技術(shù)合理使用版權(quán)作品是因?yàn)樾录夹g(shù)能增加作品使用的形式，創(chuàng)造新的市場空間，提升版權(quán)作品的價(jià)值。例如Sony VCR創(chuàng)造了錄像帶市場，成為版權(quán)方一個(gè)主要的收入來源。

　　此外，合理使用的要素之一是“使用對版權(quán)作品的潛在市場及價(jià)值的影響”。Sony案中多數(shù)派法官認(rèn)為時(shí)移使用讓用戶能在自己選定的時(shí)間觀看錯(cuò)過的電視節(jié)目，擴(kuò)大了節(jié)目的影響力，提高了收視率，對版權(quán)人、電視臺和廣告商都是有利的。不過值得注意的是，Sony案發(fā)生時(shí)錄像帶市場還未形成，法院認(rèn)為VCR沒有對版權(quán)人造成實(shí)際的損害，原告無法證明其所遭受的損失。但如今影視劇制片方開始售賣、出租影視劇的DVD，用戶可以從成千上萬的節(jié)目中選擇自己喜歡的節(jié)目，無法觀看直播節(jié)目的觀眾很有可能購買電視節(jié)目的DVD。隨著錄制質(zhì)量的提高，用戶錄制的電視節(jié)目已經(jīng)能夠代替版權(quán)人發(fā)行的DVD，觀眾可能會選擇錄制電視節(jié)目，從而給版權(quán)人的DVD市場造成損害。

　　回放性質(zhì)應(yīng)重新審視

　　2012年澳洲聯(lián)邦法院對一起電視回放案件作出判決，認(rèn)定電視回放不屬于合理使用，Optus TV Now侵犯了版權(quán)人的權(quán)利。Optus是澳洲第二大電信公司，提供互聯(lián)網(wǎng)，移動(dòng)和固定電話服務(wù)和付費(fèi)電視業(yè)務(wù)。該公司經(jīng)營一種名為“TV Now”的服務(wù)，允許用戶錄制電視節(jié)目，并在用戶選擇的時(shí)間觀看。Optus將錄制的電視節(jié)目儲存在云數(shù)據(jù)中心，并按照用戶的請求播放節(jié)目內(nèi)容。Optus控制、保存錄制的節(jié)目，并可自主刪除。

　　法院經(jīng)審理認(rèn)為“TV Now”的電視回放服務(wù)不屬于合理使用，因?yàn)楹侠硎褂帽Ｗo(hù)的是非營利性的為個(gè)人學(xué)習(xí)、研究或者欣賞，使用他人已經(jīng)發(fā)表的作品，而“TV Now”的服務(wù)是為用戶提供的商業(yè)增值服務(wù)，Optus并不是為了自己欣賞而錄制比賽。另外，比賽不是由用戶錄制到個(gè)人存儲設(shè)備，而是經(jīng)用戶指定，由Optus錄制到其云數(shù)據(jù)中心。法院認(rèn)為“錄制行為”不僅包括用戶指定的行為，也包括Optus機(jī)械錄制的行為。法院查明，Optus與用戶的服務(wù)協(xié)議表明Optus不僅為用戶設(shè)計(jì)、維護(hù)可以錄制電視節(jié)目的系統(tǒng)，而且經(jīng)用戶指定幫助用戶錄制節(jié)目。法院因此認(rèn)定Optus和用戶應(yīng)對錄制節(jié)目的行為承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　該案是互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代對電視回放性質(zhì)的重新審視。盡管Sony案確立了客廳錄制回放供家人欣賞屬于合理使用，澳洲法院沒有認(rèn)可云數(shù)據(jù)中心錄制回放屬于合理使用。有線電視服務(wù)商提供的云數(shù)據(jù)中心電視回放（RS-DVR）和視頻點(diǎn)播（VOD）是兩種服務(wù)，前者是用戶下達(dá)指令錄制節(jié)目到云數(shù)據(jù)中心，后者是有線電視服務(wù)商取得版權(quán)方的許可后設(shè)置視頻點(diǎn)播。版權(quán)人認(rèn)為RS-DVR不屬于時(shí)移行為，而是類似視頻點(diǎn)播，有線電視服務(wù)商需要獲得授權(quán)。

　　數(shù)字錄像有不同特征

　　自Sony案以來的30余年中，信息技術(shù)的發(fā)展使用戶錄制和傳播節(jié)目的能力發(fā)生了翻天覆地的變化，客觀上需要立法者對電視回放的性質(zhì)進(jìn)行重新審視。特別是隨著數(shù)字錄像機(jī)（DVR）的發(fā)展，它與Sony VCR相比呈現(xiàn)出諸多新特征。

　　第一，錄制節(jié)目的難易程度不同。Sony VCR錄制節(jié)目比較麻煩，用戶需根據(jù)節(jié)目播出時(shí)間設(shè)定錄制的時(shí)間，用戶決定錄制什么節(jié)目，什么時(shí)間觀看，什么時(shí)間覆蓋原有的節(jié)目。如今DVR錄制節(jié)目可以通過節(jié)目一覽表進(jìn)行點(diǎn)選，既可以錄制節(jié)目的全季，也可以錄制其中幾集，DVR甚至可以自動(dòng)錄制用戶可能感興趣的節(jié)目。

　　第二，存儲節(jié)目的位置不同。Sony VCR一般是將電視節(jié)目錄制在錄像帶上，VCR錄像帶一般只能錄制約兩個(gè)小時(shí)的內(nèi)容。如果用戶想要錄制更多內(nèi)容，需要購買錄像帶或覆蓋之前錄制的內(nèi)容。如今DVR既可以將節(jié)目存儲在本地硬盤上，也可以將節(jié)目存儲在個(gè)人云盤上，個(gè)人云存儲使得免費(fèi)大量存儲電視節(jié)目成為可能。隨著用戶利用DVR錄制的節(jié)目越來越多，已經(jīng)很難分清用戶錄制節(jié)目是為了時(shí)移使用還是為了建立影片庫。

　　第三，傳播節(jié)目的難易程度不同。合理使用保護(hù)的是對作品的私人非商業(yè)性使用。Sony VCR的大多數(shù)用戶都是錄制節(jié)目后自己觀看，如果要與朋友分享節(jié)目可能需要將錄像帶寄給朋友，所以在沒有互聯(lián)網(wǎng)的環(huán)境下時(shí)移行為給版權(quán)人帶來的影響是有限的。而在網(wǎng)絡(luò)時(shí)代，利用DVR錄制的節(jié)目可以免費(fèi)便捷地發(fā)送給成千上萬的用戶，時(shí)移行為已不再是純粹的私人非商業(yè)性使用了，相關(guān)法律應(yīng)根據(jù)對版權(quán)人造成的不同影響對時(shí)移行為進(jìn)行重新審視。

　　第四，錄制節(jié)目的質(zhì)量不同。Sony案中多數(shù)版權(quán)人都不反對時(shí)移行為，因?yàn)殡娨暸_已經(jīng)為直播節(jié)目支付過費(fèi)用了，因此用戶的時(shí)移行為并不會給原告造成直接損失。在1984年Sony案發(fā)生時(shí)，錄像帶市場還未形成，如果用戶不用VCR錄下節(jié)目，很可能再也欣賞不到該節(jié)目。此外，在當(dāng)時(shí)的技術(shù)條件下，用戶的錄制質(zhì)量不能與版權(quán)人的錄制質(zhì)量相提并論，如果用戶希望看到與電視臺同等質(zhì)量的節(jié)目，購買版權(quán)人發(fā)行的錄像帶是最好的選擇。但隨著數(shù)字技術(shù)的發(fā)展，如今用戶可以利用DVR輕松錄制與版權(quán)人同樣質(zhì)量的節(jié)目，所以如果允許用戶的錄制行為，用戶不大可能去購買該節(jié)目的DVD，版權(quán)人日后發(fā)行電視節(jié)目的DVD市場必將受到影響。

　　電視回放須事先授權(quán)

　　在三網(wǎng)融合的背景下，越來越多的有線電視服務(wù)商開始經(jīng)營IPTV（交互式網(wǎng)絡(luò)電視）業(yè)務(wù)。IPTV是一種利用寬帶有線電視網(wǎng)，集互聯(lián)網(wǎng)、多媒體、通訊等技術(shù)于一體，向家庭用戶提供包括數(shù)字電視在內(nèi)的多種交互式服務(wù)的嶄新技術(shù)。我國IPTV的主要業(yè)務(wù)形式包括直播電視，視頻點(diǎn)播和電視回放。

　　其中，電視回放是對已播出的電視節(jié)目的回放。有線電視服務(wù)商通常錄制3天內(nèi)的所有電視節(jié)目供用戶回看，錄制過程不需要用戶的任何參與，用戶可以暫停、快進(jìn)、快退，按照自己的進(jìn)度欣賞電視節(jié)目。雖然和視頻點(diǎn)播有相似之處，但可選擇的節(jié)目內(nèi)容有所不同，電視回放只限于3天內(nèi)電視臺已播出的電視節(jié)目，而視頻點(diǎn)播不受此限制，用戶可以選擇內(nèi)容平臺方提供的任何影片或電視節(jié)目。電視回放的突出特點(diǎn)是以硬盤作為存儲媒介，建立本地的海量緩沖區(qū)和巨大的節(jié)目存儲庫，利用數(shù)字化處理技術(shù)實(shí)現(xiàn)對節(jié)目的控制和管理。數(shù)字化和存儲技術(shù)是電視回放技術(shù)的核心，在這個(gè)基礎(chǔ)上對節(jié)目進(jìn)行靈活的編輯和錄放控制，一改過去看電視的被動(dòng)和無奈，使觀眾突破時(shí)間和地域的束縛控制電視節(jié)目的播放如快進(jìn)、快退等，產(chǎn)生一種交互的感覺。電視回放允許用戶在選定的時(shí)間按照自己的進(jìn)度觀看電視節(jié)目，突破了時(shí)間和地域限制，符合信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的特征。

　　筆者認(rèn)為，國內(nèi)IPTV的電視回放與上述Optus案中電視回放相比有過之而無不及。國內(nèi)IPTV的電視回放多由有線電視服務(wù)商直接錄制電視節(jié)目，不需要用戶的任何參與，錄制的內(nèi)容通常是3天內(nèi)所有的電視節(jié)目，性質(zhì)也不屬于私人的非商業(yè)性使用，而是有線電視服務(wù)商的增值業(yè)務(wù)之一，因此國內(nèi)IPTV的電視回放符合視頻點(diǎn)播的特征，根據(jù)我國著作權(quán)法第九條的規(guī)定，信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)指以有線或者無線方式向公眾提供作品，使公眾可以在其個(gè)人選定的時(shí)間和地點(diǎn)獲得作品的權(quán)利，IPTV電視回放屬于信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的范疇，應(yīng)當(dāng)事先取得版權(quán)人的授權(quán)。（作者：劉曉慶、萬柯）