2015年，中美貿易額達5500多億美元，美國成為中國的第一大出口市場，中美跨境商務規模不斷擴大。阿里巴巴、京東商城、亞馬遜等電商平臺的快速發展，使中國跨境電子商務發展迅猛。但同時，跨境商務也危機四伏，面臨諸多知識產權風險。如果中國企業能清醒地認識到這些風險帶來的損失，并采取必要措施降低風險，就可以在跨境商務中避免或減少不必要的損失。
四郊多壘，中美跨境商務中的知識產權風險
首先，美國商標權人正在發動大規模、高頻率的維權行動，對某些領域魚目混雜的電商沖擊嚴重。電子商務，為大眾創業降低了門檻，提供了便捷的平臺，使千萬民眾受益。但同時，由于缺乏知識產權基本知識和風險意識，跨境電子商務中出現一些侵犯他人商標權的現象。例如，羅薩奧蒂卡集團從2014年起在美國多個法院發起了40多起商標侵權訴訟，起訴包括上萬家中國中小電商在內的個人和企業侵犯其“WAYFARER”和“RAY-BAN”等多個太陽鏡商標，凍結其Paypal賬戶。大多數電商的Paypal賬戶余額只有幾萬美金，不想為此支付昂貴的美國律師費用，因而放棄應訴。每個放棄應訴的被告，最終被美國法院缺席判決商標故意侵權，被判罰200萬美元的侵權賠償。
其次，“專利蟑螂”對中國企業時常發起美國專利訴訟，干擾企業的正常經營。美國每年發生的6000多起專利訴訟中，一半以上是“專利蟑螂”提起的。在當今網絡信息時代，“專利蟑螂”很容易搜集到企業的產品及銷售信息而達到美國法律對提起訴訟的證據要求，從而在對其有利的美國聯邦地區法院對企業提起專利訴訟。例如，一些“專利蟑螂”利用原告在德州東區聯邦地區法院高達55%的勝訴率，在該地區法院頻繁對中國企業尤其是通訊領域的企業發起專利訴訟，迫使被告企業為避免訴訟風險和昂貴的律師費用而支付高額和解金以達到其目的。
第三，中國企業面臨越來越多競爭企業的知識產權挑戰。知識產權訴訟已經成為競爭企業保護自己市場、排除競爭對手、增加競爭對手成本的常用商業手段。僅2015年，在美國針對中國企業的專利訴訟就有將近120起。如果不有效地、戰略性地去應對， 知識產權訴訟會給企業帶來經濟、市場以及商業機會方面的巨大損失。例如，企業可能會面臨賠償對方幾百萬甚至更高的侵權賠償額，有時甚至會因禁止排除令而無法將已經運到美國海關的產品交貨以滿足客戶需求而造成違約。另外， 在訴訟過程中，企業管理層、核心技術人員、財務人員需要花費大量時間應對訴訟，嚴重影響企業的正常經營。訴訟也可能會傷害企業商譽，從而損失業務機會。如果法院頒發禁令，企業將被禁止在美國生產或銷售被訴侵權產品，企業的市場和長期發展將受到重大影響。有些企業在一場知識產權訴訟后，大傷元氣，一蹶不振，甚至破產。
揮戈反日，中美跨境商務中的知識產權策略
從事中美跨境商務的中國企業可以采取以下策略，降低風險，避免或減少不必要的損失。
首先，提高知識產權風險意識，建立知識產權風險管控機制。中國企業在開發、推銷新產品前，應該進行 “自由運作”的盡職調查，確定其新產品沒有侵犯其所在市場的第三方知識產權。特別是當同類產品已經引起許多訴訟時，企業更應仔細分析自己是否可能是下一個訴訟目標。企業根據分析結果，可采取規避設計、取得許可、無效對方知識產權等措施，降低風險。
其次，建立有效的知識產權組合。中國企業應該建立有效的知識產權組合，不僅保護自身的創新成果， 也覆蓋競爭對手的市場和主要產品。當面臨競爭對手知識產權訴訟威脅時，中國企業可以運用自己的知識產權進行抗衡、制約，解除威脅。
最后，積極應訴。當面對知識產權訴訟時，中國企業應該及時聘請有經驗的美國知識產權律師，有效、有策略地積極抗辯。如果需要，中國企業可以與對方達成商業和解，或簽署侵權同意令而同意停止侵權行為，避免因缺席判決造成被動局面。
隨著中國成為世界第一大貿易國，中國企業更加積極參與到跨境商務中，同時也面臨越來越多的知識產權訴訟風險。對此，筆者建議，中國企業需要未雨綢繆，降低知識產權風險，避免或減少不必要的損失。（朱韶斌 王寧玲 作者單位：美國飛翰律師事務所駐上海代表處）
