因認為浙江古川科技股份有限公司（下稱古川公司）出品的《開心消消樂2015》《開心消消消2015》等游戲在名稱、宣傳語、下載及安裝頁面、游戲內部等多處使用了與自己享有著作權的美術作品、商標、特有名稱和裝潢相同或者類似的圖案、商標，侵犯了《開心消消樂》的著作權、注冊商標專用權，并構成不正當競爭，樂元素科技（北京）有限公司（下稱樂元素）將其告上法庭，并索賠經濟損失等共計326萬余元。近日，北京市海淀區(qū)人民法院公開審理了此案。

　　游戲遭遇侵權糾紛

　　成立于2009年的樂元素是國內知名的游戲開發(fā)商和運營商。2012年，樂元素開始研發(fā)電腦版《開心消消樂》游戲，并于2013年7月上線。同年8月，樂元素開始研發(fā)該游戲的手機版，并于2014年上線。無論是電腦版還是手機版，該游戲的下載數量、用戶規(guī)模、收入等都長期居于同類游戲前列。

　　樂元素認為，《開心消消樂》游戲是其獨立研發(fā)的，公司依法享有游戲開始畫面、美術字“開心消消樂”和游戲藤蔓圖、小浣熊系列、小雞系列等美術作品的著作權，以及“開心消消樂”商標的商標權。此外，《開心消消樂》游戲經過公司的運營和宣傳，已在用戶中建立了很高的知名度與美譽度，構成知名商品，“開心消消樂”構成該知名商品的特有名稱，游戲開始畫面、美術字“開心消消樂”等已具有識別性，構成知名商品特有裝潢。

　　成立于2013年的古川公司同樣從事游戲產品的開發(fā)和運營，公司成立后不久便推出了《開心消消樂2015》《開心消消消2015》等多款游戲，并在多個游戲平臺公開發(fā)行。樂元素認為，古川公司在上述兩款游戲內部及下載頁面中，涉嫌擅自使用《開心消消樂》游戲的美術作品、商標、知名商品特有名稱及裝潢，并且對其游戲的用戶數量、排名情況，以及游戲的來源和內容進行了虛假宣傳。此外，古川公司還涉嫌仿冒《開心消消樂》游戲的宣傳圖、宣傳語，在游戲中設置了惡意扣費點，違反了誠實信用原則，古川公司的上述行為涉嫌侵犯著作權、注冊商標專用權，并構成不正當競爭。

　　隨后，樂元素將古川公司訴至法院，要求對方停止侵權、賠禮道歉，并賠償經濟損失及維權合理支出等共計326萬余元。

　　雙方激辯是否侵權

　　對于樂元素的指控，古川公司不予認同，并在法庭上進行了反擊。

　　古川公司代理律師辯稱，樂元素未查明被訴游戲的開發(fā)商、運營商。事實上，被訴游戲的開發(fā)商是深圳游手公司，該公司提供了被訴游戲的產品數據包、截圖、簡介等，并授權給古川公司推廣和運營，因此，古川公司并非適格被告主體。另外，古川公司在收到樂元素的律師函后，第一時間聯(lián)絡發(fā)布平臺，刪除了可能涉嫌侵權的相關游戲，其有權依據《信息網絡傳播權保護條例》第二十三條的規(guī)定免責。此外，古川公司認為，其開發(fā)或代理游戲并沒有知曉同類游戲開發(fā)情況的義務，不屬于上述條例第二十三條規(guī)定的明知或應知類型，無法適用“紅旗原則”。

　　古川公司提出，古川公司運營的上述游戲與樂元素的注冊商標有明顯區(qū)別，《開心消消樂2015》游戲名稱有數字要素，而樂元素的注冊商標并不存在數字要素；“消消樂”是手機網絡游戲的統(tǒng)稱，市場上有大量名為“消消樂”的消除類游戲，在網絡游戲領域中，對游戲類別名稱的使用，任何人不能形成壟斷。因此，古川公司沒有侵犯樂元素的注冊商標專用權。另外，被訴游戲與原告開發(fā)游戲的元素和畫面不同，并未侵犯樂元素的著作權。

　　此外，古川公司代理律師還辯稱，樂元素訴請中包含了涉及侵犯商標權、著作權、知名商品特有名稱及裝潢權，以及構成不正當競爭等系列訴請，但這些訴請應當選擇適用。原告在主張商標權、著作權等權利的同時，不應再通過反不正當競爭法主張權利。

　　如何實現良性發(fā)展

　　孰是孰非，有待法院審理查明，但此類案件帶來的警示作用不容忽視。

　　中國音像與數字出版協(xié)會游戲出版工作委員會、游戲行業(yè)調研機構伽馬數據等日前聯(lián)合發(fā)布的《2016年1月至6月中國游戲產業(yè)報告》顯示，今年上半年，我國游戲市場實際銷售收入達到787.5億元，同比增長30.1%。其中，移動游戲依然保持了高速增長，達到374.8億元，同比增長79.1%。此外，我國游戲用戶達到了4.89億人，同比增長6.7%。鮮活的數字表明，我國游戲市場正呈爆發(fā)式增長態(tài)勢，市場潛力巨大。

　　不容忽視的是，在市場利益驅動下，游戲產業(yè)的惡性競爭現象依然存在。比如，抄襲、模仿、竊取源代碼等各類知識產權侵權行為時有發(fā)生；部分游戲廠商以學習借鑒為名，打“擦邊球”，對熱門游戲進行仿制，甚至出現了“正版產品還未正式上線，山寨產品就已獲利”的現象，這給正版經營者帶來嚴重的經濟損失。對此，中國音像與數字出版協(xié)會理事長孫壽山曾多次呼吁，建立良好的游戲市場知識產權秩序，提高游戲作品的創(chuàng)新力和國際競爭力，打造精品，抵制抄襲模仿、竊取源代碼等各種知識產權侵權行為。

　　面對層出不窮的知識產權侵權行為，游戲廠商在維權時仍面臨諸多困難。騰訊研究院秘書長司曉在接受中國知識產權報記者采訪時表示，一方面，在游戲領域，尤其是手游領域，大多數游戲廠商是中小企業(yè)，受制于經濟條件等諸多因素，他們并不具備維權實力；另一方面，由于游戲產品生命周期不長，尤其是手游的生命周期更短，但是維權周期較長，不少侵權方會采用拖延戰(zhàn)術進行獲利，有的訴訟還未結束，被訴侵權游戲已經下線；再者，在司法實踐中，由于侵權成本低、維權成本高，司法賠償難以起到震懾作用，讓很多侵權者有恃無恐等。

　　那么，游戲行業(yè)該如何實現良性發(fā)展？易觀國際高級分析師龐億明在接受本報記者采訪時建議，首先，相關從業(yè)者要提高知識產權保護意識，在產品立項階段，就做好市場調研，避免同質化設計；在研發(fā)階段，要保存好研發(fā)資料，并及時對產品進行知識產權布局等。其次，游戲企業(yè)不管規(guī)模大小，都應具有良好的維權意識，建立規(guī)范的維權機制，不應對侵權行為置之不理。第三，從國外同行做法來看，行業(yè)協(xié)會應在共同打擊游戲侵權問題上發(fā)揮重要作用，但國內游戲行業(yè)，尤其是手游行業(yè)尚缺乏行之有效的行業(yè)自律監(jiān)管機制，因此，加強行業(yè)自律監(jiān)管十分必要。第四，若想繼續(xù)加大游戲行業(yè)的知識產權保護力度，相關立法部門也應根據產業(yè)最新動態(tài)，修改相關法律，提高侵權處罰力度、降低維權成本等。