由于以上所有訴訟都在進(jìn)行中,筆者尚無法對于莉莉絲是否侵權(quán)作出判斷。不過,在特地檢索了威爾烏集團(tuán)和莉莉絲商標(biāo)后,筆者發(fā)現(xiàn),雖然兩家公司都有心為自己運(yùn)營的游戲申請商標(biāo),并且都申請了一系列商標(biāo)。然而,從細(xì)節(jié)之處就可以發(fā)現(xiàn),威爾烏集團(tuán)的“DOTA”系列商標(biāo)的申請方案遠(yuǎn)比莉莉絲的“刀塔傳奇”系列商標(biāo)申請方案要高明。莉莉絲的商標(biāo)方案的失誤與它目前官司纏身有著不可分割的關(guān)系。那么威爾烏集團(tuán)的商標(biāo)申請方案有何經(jīng)驗可學(xué)習(xí),而莉莉絲的方案又有何教訓(xùn)可吸取呢?筆者認(rèn)為,以下五點(diǎn)常識是所有欲申請商標(biāo)的經(jīng)營者不可不明之處:
第一,一定要申請注冊核心商標(biāo),以利商譽(yù)積累和加強(qiáng)核心商標(biāo)的維權(quán)保護(hù)。
威爾烏集團(tuán)的核心商標(biāo)十分明顯,即“DOTA”文字,所以“DOTA”文字是威爾烏集團(tuán)最早申請的商標(biāo):根據(jù)優(yōu)先權(quán)日的記載,威爾烏集團(tuán)可能是在2010年8月6日在國外首先提出“DOTA”商標(biāo)申請的,遠(yuǎn)早于《DOTA 2》游戲的上市時間。并且截止目前,在中國,威爾烏集團(tuán)在不同的商品和服務(wù)上一共申請了10個“DOTA”文字商標(biāo)。
反觀莉莉絲,雖然“刀塔傳奇”文字似乎應(yīng)該作為其核心商標(biāo),但是“刀塔傳奇”文字卻是由游戲的經(jīng)營商中清龍圖申請的,且只申請了一個商標(biāo)。莉莉絲將來能夠擁有的,最多也只能是一個包括了圖形在內(nèi)的圖文組合商標(biāo)。
為何一定要申請注冊核心商標(biāo)?理由有二:
一方面,核心商標(biāo)便于積累商譽(yù)。如果說商譽(yù)如酒,那么注冊商標(biāo)就是能夠承載商譽(yù)之酒的酒杯。只要有了核心商標(biāo),商標(biāo)權(quán)人就可以在經(jīng)營中依靠核心商標(biāo)進(jìn)行大力地宣傳,將所有的商譽(yù)之酒就灌進(jìn)核心商標(biāo)這一酒杯中,而不是讓每個注冊商標(biāo)的酒杯都沾上幾滴商譽(yù),這樣反而能夠最大化地利用商標(biāo)的商譽(yù)承載功能,讓所有的商譽(yù)都在核心商標(biāo)中“越陳越香”。
另一方面,劃分核心商標(biāo)與非核心商標(biāo)有利于加強(qiáng)核心商標(biāo)的保護(hù)。非核心商標(biāo)應(yīng)當(dāng)與核心商標(biāo)有一定近似性,但又沒有必要完全一樣。這樣,當(dāng)他人使用的標(biāo)識與核心商標(biāo)有一定的近似性,但又不至于完全相同時,利用非核心商標(biāo)維權(quán),反而可能有利于近似性的認(rèn)定。筆者相信,威爾烏集團(tuán)起訴莉莉絲商標(biāo)侵權(quán)時,可能不會使用核心商標(biāo)“DOTA”,但一定會使用非核心的“刀塔”商標(biāo),因為“刀塔傳奇”顯然與“刀塔”這個非核心商標(biāo)更容易構(gòu)成近似。
第二,商標(biāo)中的文字、圖形和圖文組合,應(yīng)當(dāng)分別申請,寧濫勿缺,以便為注冊商標(biāo)提供最廣闊的專用權(quán)范圍。
威爾烏集團(tuán)在游戲宣傳中最常用的商標(biāo)實(shí)為“DOTA 2”圖文組合商標(biāo),但是其在作商標(biāo)申請時,不但申請了該圖文組合商標(biāo),“DOTA”文字和“Ice Frog”圖形也都分別進(jìn)行了申請。
而除“DOTA”文字本身及純粹的圖形商標(biāo)外,威爾烏集團(tuán)的其他“DOTA”系列商標(biāo)都是與“DOTA”文字相關(guān)的:DOTA 2(包括圖文組合商標(biāo))、VALVE DOTA(“VALVE”系威爾烏集團(tuán)的商號)、DEFENSE OF THEANCIENTS(“DOTA”系該詞匯首字母簡稱),以及“刀塔”和“多塔”(系“DOTA”的音譯)。
反觀莉莉絲,雖然莉莉絲和中清龍圖共做了26件“刀塔傳奇”系列商標(biāo)申請,但是除一件“刀塔傳奇”文字商標(biāo)外,其他商標(biāo)互相之間沒有對應(yīng)和組合關(guān)系。
為何要分別對商標(biāo)中的文字、圖形和圖文組合分別申請,這樣不是提高了商標(biāo)申請費(fèi)用么?事實(shí)上,寧濫勿缺式的商標(biāo)申請才能切切實(shí)實(shí)地為商標(biāo)權(quán)人的商標(biāo)帶來最廣闊的專用范圍。
筆者仍以“DOTA”系列商標(biāo)和“刀塔傳奇”系列商標(biāo)為例:威爾烏集團(tuán)這種商標(biāo)申請方案更有利于將來自由選擇注冊商標(biāo)進(jìn)行維權(quán),而莉莉絲的商標(biāo)卻很容易被繞開。將來,即使莉莉絲所有的商標(biāo)都被核準(zhǔn)注冊,他人也有機(jī)會單獨(dú)使用“刀塔傳奇”圖文組合商標(biāo)中的寶劍圖形作為自己的商標(biāo),因為該寶劍圖形不屬于莉莉絲的注冊商標(biāo),然而,他人卻沒有機(jī)會單獨(dú)使用“DOTA 2”圖文組合商標(biāo)中的“Ice Frog”圖形作為自已的商標(biāo),因為“Ice Frog”圖形也被威爾烏集團(tuán)注冊在先。
值得注意的是,如果莉莉絲不申請“刀塔傳奇”文字商標(biāo)的理由是怕被威爾烏集團(tuán)提出異議,那么筆者認(rèn)為,這完全是在掩耳盜鈴:“刀塔傳奇”組合商標(biāo)仍舊可能構(gòu)成對“DOTA”或“刀塔”的近似商標(biāo),威爾烏集團(tuán)照樣會提出異議。
第三,在條件允許的情況下,最好申請多個類別上的商品和服務(wù),以便維權(quán)和開拓的潛在市場。
威爾烏集團(tuán)共在10個類別上進(jìn)行了商標(biāo)申請,如果細(xì)細(xì)檢查,就可以發(fā)現(xiàn),威爾烏集團(tuán)甚至在“服裝”、“杯子”、“文具”、“人員招收”和“尋求贊助”這樣和網(wǎng)絡(luò)游戲八桿子打不著的商品和服務(wù)上申請了商標(biāo)!
而莉莉絲和中清龍圖僅在第9類第41類和第42類這三個與網(wǎng)絡(luò)游戲有直接聯(lián)系的類別上申請了商標(biāo)。
看似威爾烏集團(tuán)是在畫蛇添足,而莉莉絲卻是“好鋼用在刀刃”上。然而實(shí)際情況是,威爾烏集團(tuán)在無關(guān)游戲的類別上申請商標(biāo),既使用它可以在維權(quán)時選擇更多商標(biāo),更重要的是,這些“無關(guān)游戲的商標(biāo)”使得它有機(jī)會充分地開拓和挖掘“周邊產(chǎn)品”的市場。而游戲周邊市場有多少潛在利益可供挖掘,顯然不需要筆者這樣的游戲行業(yè)的外行來判斷。
當(dāng)然,不容否認(rèn)的是,威爾烏集團(tuán)遠(yuǎn)比莉莉絲財大氣粗,多幾件注冊商標(biāo)申請和維持費(fèi)用對其而言絕對是九牛一毛,莉莉絲公司作為成立不久的自然人持股公司,在財力有限的情況下,對核心業(yè)務(wù)所在的商品或服務(wù)類別申請注冊足矣。
第四,應(yīng)當(dāng)由同一個主體申請所有的系列商標(biāo),以免商標(biāo)權(quán)人使用商標(biāo)遭到他人掣肘。
據(jù)悉,威爾烏集團(tuán)的“刀塔”商標(biāo)最初是由《DOTA 2》游戲在中國的運(yùn)營商完美世界申請的,威爾烏集團(tuán)從完美世界處受讓了該商標(biāo)的申請。目前,所有“DOTA”系列商標(biāo)都是由威爾烏集團(tuán)一個主體掌握的,威爾烏集團(tuán)可以自由地使用“DOTA”系列商標(biāo)或申請新的“DOTA”商標(biāo),而不受他人掣肘。
反觀“刀塔傳奇”系列商標(biāo),莉莉絲雖然是《刀塔傳奇》游戲的著作權(quán)人,但是其游戲運(yùn)營商中清龍圖也大量地注冊了“刀塔傳奇”商標(biāo)。筆者認(rèn)為,要是中清龍圖系在莉莉絲許可的情況下申請了這些商標(biāo),那么莉莉絲就是在為自己埋下隱患!截止目前,中清龍圖似乎與莉莉絲合作緊密無間,然而,假設(shè)將來所有商標(biāo)都獲得注冊,那么只要兩公司的合作出現(xiàn)裂痕,中清龍圖完全可以用自己手中的“刀塔傳奇”商標(biāo)中命名另一款游戲來與莉莉絲競爭,也可以以這些商標(biāo)作為引證商標(biāo)對莉莉絲將來申請“刀塔傳奇”商標(biāo)申請?zhí)岢霎愖h,屆時莉莉絲的“刀塔傳奇”商標(biāo)的使用將處處被中清龍圖牽制。
除應(yīng)避免多個主體就同一系列的商標(biāo)分別做申請外,筆者還建議,雖然商標(biāo)法允許注冊商標(biāo)由多個主體共有,但是任何注冊商標(biāo)都最好由一個主體單獨(dú)擁有。因為法律允許共有商標(biāo)的商標(biāo)權(quán)人共同行使共有商標(biāo),相當(dāng)于給了共有商標(biāo)權(quán)人法定的掣肘工具。
第五,商標(biāo)僅在核準(zhǔn)注冊后才產(chǎn)生商標(biāo)權(quán)。
在商標(biāo)沒有核準(zhǔn)注冊前就迫不及待地將產(chǎn)品推向市場,這是莉莉絲犯的最嚴(yán)重的一個錯誤!
從時間上看,威爾烏集團(tuán)在中國市場上推出《DOTA 2》游戲之前,核心的“DOTA”文字商標(biāo)在核心類別上就已經(jīng)獲得核準(zhǔn),威爾烏集團(tuán)在核準(zhǔn)的類別上使用核準(zhǔn)的商標(biāo)完全沒有侵權(quán)的風(fēng)險。反觀莉莉絲公司,雖然申請了26個商標(biāo),但卻至今無一核準(zhǔn),遑論《刀塔傳奇》游戲2014年上市之時。
莉莉絲的確是在游戲上市之間就細(xì)心地在核心類別上申請注冊“刀塔傳奇”商標(biāo),相對于根本想不到要申請商標(biāo)的公司而言,莉莉絲申請商標(biāo)的行為是一個巨大進(jìn)步。然而,莉莉絲似乎還是犯了一個低級錯誤:商標(biāo)權(quán)僅在商標(biāo)申請核準(zhǔn)注冊后才能產(chǎn)生,而在商標(biāo)核準(zhǔn)注冊前使用該商標(biāo),就可能構(gòu)成對他人商標(biāo)的侵犯。其實(shí),筆者相信,莉莉絲肯定知道《DOTA》游戲的存在,甚至對《DOTA 2》游戲在國內(nèi)的上市十分關(guān)注:“刀塔傳奇”的注冊申請就搶在《DOTA 2》在國內(nèi)上市的幾天前。然而,這并不能改變莉莉絲不享有對“刀塔傳奇”注冊商標(biāo)專用權(quán)的事實(shí),也不能改變“刀塔”注冊商標(biāo)的商標(biāo)權(quán)人威爾烏集團(tuán)隨時可能提出維權(quán)主張的事實(shí)。
所以,莉莉絲千不該萬不該,就是不應(yīng)當(dāng)在商標(biāo)核準(zhǔn)注冊前貿(mào)然使用申請中的商標(biāo),尤其是當(dāng)其應(yīng)當(dāng)了解威爾烏集團(tuán)可能申請了近似商標(biāo)的情況下。
綜上所述,筆者認(rèn)為,莉莉絲雖然申請了許多“刀塔傳奇”商標(biāo),但是由于以上五點(diǎn)原因,其商標(biāo)申請方案存在著諸多缺陷,這些缺陷不但使莉莉絲將來使用商標(biāo)造成麻煩,更直接導(dǎo)致了目前被連鎖訴訟的窘境。愿各位讀者能夠借鑒威爾烏集團(tuán)的方案,吸取莉莉絲的教訓(xùn),合理地安排商標(biāo)申請方案,達(dá)到以注冊商標(biāo)專用權(quán)保護(hù)自身利益的目的。(李恒欣)