一、問題的提出

　　APP是英文單詞Application的縮寫，其中文含義指移動終端應(yīng)用程序。隨著智能手機的普及和移動互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的發(fā)展，APP產(chǎn)業(yè)在我國呈現(xiàn)爆炸式增長，其應(yīng)用范圍包括了通信、游戲、視頻播放、圖像處理等眾多領(lǐng)域。基于APP產(chǎn)業(yè)對社會生活的廣泛影響，國家也先后出臺一系列鼓勵A(yù)PP產(chǎn)業(yè)健康、蓬勃發(fā)展的優(yōu)惠政策。2015年6月16日國務(wù)院發(fā)布《關(guān)于大力推進大眾創(chuàng)業(yè)萬眾創(chuàng)新若干政策措施的意見》，全面鼓勵包括APP在內(nèi)各領(lǐng)域的創(chuàng)業(yè)創(chuàng)新。2015年7月4日，國務(wù)院印發(fā)《推動“互聯(lián)網(wǎng)＋”行動指導(dǎo)意見》，要求進一步推動包括APP在內(nèi)的移動互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟的發(fā)展。2016年5月19日，中共中央、國務(wù)院印發(fā)《創(chuàng)新趨動發(fā)展戰(zhàn)略》，明確提出要推動“移動互聯(lián)網(wǎng)”和“移動智能終端”的發(fā)展，顯然，這無疑將再一次推動APP產(chǎn)業(yè)的創(chuàng)新升級。[2]

　　當下APP的發(fā)展呈現(xiàn)“百花齊放”的狀態(tài)，根據(jù)中國互聯(lián)網(wǎng)數(shù)據(jù)中心的調(diào)查，“社交”、“新聞”、“電子商務(wù)”等類型功能的APP最為手機用戶歡迎，“商務(wù)辦公”、“金融理財”、“健康醫(yī)療”等類型APP的受歡迎程度也在迎頭趕上。[3]各種創(chuàng)新型的APP不斷涌現(xiàn)，與此同時有關(guān)APP知識產(chǎn)權(quán)保護的話題也引發(fā)社會普遍關(guān)注。一個APP從產(chǎn)品創(chuàng)意到頁面設(shè)計，再到大規(guī)模推廣，幾乎每個過程都與知識產(chǎn)權(quán)息息相關(guān)。APP頁面內(nèi)容、設(shè)計、美工等涉及版權(quán)問題，如果相關(guān)內(nèi)容被他人抄襲就可能會構(gòu)成版權(quán)侵權(quán)，“大眾點評”APP就曾向“食神搖搖”APP主張過類似的版權(quán)侵權(quán)[4]。當然，除了版權(quán)法，權(quán)利人還可以通過商標法來保護APP，諸如在“微信”[5]、“嘀嘀”等商標案件中，一系列與APP商標有關(guān)的爭議，引發(fā)社會熱議。然而，無論是版權(quán)法還是商標法，它們都無法保護到APP的核心功能，因此都存在較大的局限性。就版權(quán)而言，如果侵權(quán)者改變了APP的頁面設(shè)計，但依然模仿原創(chuàng)APP的功能，便可以繞開版權(quán)法保護；就商標而言，如果侵權(quán)者改變APP的名字，就可以繞過商標法保護。正是在這一背景下，APP的創(chuàng)業(yè)者們開始尋求APP的專利保護，試圖通過專利法來保護APP的核心思想與功能。

　　然而，專利法上沒有專門關(guān)于“APP”專利的分類，與其相關(guān)的是時下備受矚目的的計算機軟件專利和商業(yè)方法專利。APP本身的功能是依靠計算機代碼來實現(xiàn)的，與傳統(tǒng)軟件相比較，它運行的介質(zhì)主要為手機而非電腦，從本質(zhì)上講，它就是一個計算機軟件。與此同時，絕大數(shù)的APP旨在于實現(xiàn)一種商業(yè)方法。根據(jù)美國眾議院議員Rick Boucher和Howard Berman在《2000年商業(yè)方法專利促進法》提案中的表述，商業(yè)方法包括（1）一種經(jīng)營、管理和其他操作某一企業(yè)或組織，包括適用于財經(jīng)信息處理的技術(shù)方法；（2）任何應(yīng)用競技、訓(xùn)練或個人技巧的技術(shù)方法（包含由計算機輔助實施的技術(shù)或方法）。雖然，有學(xué)者將商業(yè)方法分為與計算機程序有關(guān)的商業(yè)方法和與計算機程序無關(guān)的商業(yè)方法，但隨著計算機技術(shù)的迅速發(fā)展，商業(yè)方法大都擺脫了原有人工計算的模式，絕大多數(shù)商業(yè)方法有賴于計算機程序。追溯我國商業(yè)方法專利歷史，早在2003年前后我國最早授權(quán)的商業(yè)方法專利也都與計算機程序緊密有關(guān)。[6]因此，APP專利與商業(yè)方法專利雖不是同一概念，但隨著移動互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展，很多基于APP通信、金融、管理、娛樂等方面的專利已經(jīng)落入到商業(yè)方法專利的范疇，有關(guān)于商業(yè)方法專利的研究成果對于研究APP專利具有較高的參考價值。

　　然而，在涉及向國家知識產(chǎn)權(quán)局申請APP專利的時候，則不能簡單地用“計算機軟件專利”或者“商業(yè)方法”專利來概括，而是要根據(jù)現(xiàn)行《2015國際專利分類標準》具體確定其專利類型。國際專利分類標準向來主要是依據(jù)技術(shù)手段（或技術(shù)類型）來對專利進行分類的。[7]就實現(xiàn)APP功能的技術(shù)手段而言，涉及APP的專利主要屬于“G06Q”分類[8]，國家知識產(chǎn)權(quán)局在《我國在商業(yè)方法領(lǐng)域?qū)＠暾垟?shù)據(jù)分析》一文中對“商業(yè)方法專利”的分析也主要是參考G06Q分類，[9]以下為根據(jù)“G06Q”分類檢索到的“APP專利申請表”和“APP專利授權(quán)表”：

表一：APP專利申請表[10]

表二：APP專利授權(quán)表[11]

　　顯然，根據(jù)表一（APP專利申請表），我國APP專利是隨著我國移動互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的發(fā)展而逐步興起，在2003年之前處于比較低迷的狀態(tài)，而在2003年之后呈現(xiàn)大幅增長趨勢，在2015年APP相關(guān)專利申請數(shù)量超過1萬件，達到峰值。再根據(jù)表二（APP專利授權(quán)表），雖然近些年來我國APP專利申請數(shù)量急劇增加，但授權(quán)數(shù)量卻極少，2012年最高還不足600件，這說明絕大數(shù)APP專利申請最終并沒有被授權(quán)，這也讓眾多APP設(shè)計者們倍感困惑：APP是否能夠受到專利保護？APP需要符合什么樣的條件才能被授予專利？長期以來，我國專利法缺少對類似APP以及有關(guān)商業(yè)方法專利的保護規(guī)范。面對越發(fā)迫切的社會需求，國家知識產(chǎn)權(quán)局在2000年之后開始探索對類似APP形式的專利保護，并與華為、中興通訊、雅虎、騰訊、百度等大型企業(yè)以及中國銀行、中國建設(shè)銀行等金融機構(gòu)進行廣泛探討。2009年1月，國家知識產(chǎn)權(quán)局就“商業(yè)方法專利的審查方式”作出嘗試性規(guī)范，但由于缺少法律的明確定位，對于社會普遍關(guān)心的“APP能否申請專利，以及如何申請專利”等重要問題并沒有給予準確回答。為此，國務(wù)院在2015年6月份出臺的《關(guān)于大力推進大眾創(chuàng)業(yè)萬眾創(chuàng)新若干政策措施的意見》[12]，將“研究商業(yè)方法等新形態(tài)創(chuàng)新成果的知識產(chǎn)權(quán)保護”列入當前亟待解決的重要問題。（作者：楊延超，中國社會科學(xué)院法學(xué)研究所副研究員）

　　注釋：

　　[2]發(fā)展新一代信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)，增強經(jīng)濟社會發(fā)展的信息化基礎(chǔ)。加強類人智能、自然交互與虛擬現(xiàn)實、微電子與光電子等技術(shù)研究，推動寬帶移動互聯(lián)網(wǎng)、云計算、物聯(lián)網(wǎng)、大數(shù)據(jù)、高性能計算、移動智能終端等技術(shù)研發(fā)和綜合應(yīng)用，加大集成電路、工業(yè)控制等自主軟硬件產(chǎn)品和網(wǎng)絡(luò)安全技術(shù)攻關(guān)和推廣力度，為我國經(jīng)濟轉(zhuǎn)型升級和維護國家網(wǎng)絡(luò)安全提供保障。

　　[3]根據(jù)中國互聯(lián)網(wǎng)數(shù)據(jù)中心針對“2014-2015年度中國手機網(wǎng)民對各類型移動應(yīng)用歡迎狀況調(diào)查”，各類功能的APP受歡迎程度分別為：1.即時通訊與社交應(yīng)用占64.1%；2.新聞資訊占56.2%；3.音樂視頻占49.8%；4.網(wǎng)絡(luò)購物占46.0%；5.手機游戲占38.3%；6.圖書閱讀占34.9%；7.教育學(xué)習(xí)占28.1%；8.地圖導(dǎo)航占27.6%；9.旅游出行占24.4%；10.商務(wù)辦公占19.6%；11.金融理財占18.3%；12健康醫(yī)療占15.5%。參見www.199it.com/archives/398389.html。

　　[4]2012年2月，“大眾點評”APP向“食神搖搖”發(fā)出律師函，聲稱“食神搖搖”抄襲“大眾點評”APP中“商業(yè)信息、圖片、用戶點評、推薦菜、商戶星級、評分、人均價格”等內(nèi)容，并要求其停止侵權(quán)。與此同時“大眾點評APP”還向蘋果APP store及谷歌google play等機構(gòu)提交相關(guān)侵權(quán)證據(jù)，2012年年5月－6月“食神搖搖”APP分別被APP store及谷歌的googleplay下架。

　　[5]創(chuàng)博亞太科技（山東）有限公司于2010年11月12日向商標局提出“微信”商標申請，核定服務(wù)為38類信息傳達、電話業(yè)務(wù)、電話通訊、移動電話通訊等。2011年8月27日，經(jīng)商標局初步審定公告，后被異議。參見判決(2015)高行知終字第1538號。

　　[6]花旗銀行的二項專利：一、數(shù)據(jù)管理的計算機系統(tǒng)和操作該系統(tǒng)的方法（專利號：9619072.0）；二、電子貨幣系統(tǒng)專利（專利號：92113147.x）

　　[7]參見《2015年版國際專利分類表》，http://www.sipo.gov.cn/wxfw/zlwxxxggfw/zsyd/bzyfl/gjzlfl/。

　　[8]G06Q分類專門適用于行政、商業(yè)、金融、管理、監(jiān)督或預(yù)測目的的數(shù)據(jù)處理系統(tǒng)或方法；其他類目不包含的專門適用于行政、商業(yè)、金融、管理、監(jiān)督或預(yù)測目的的處理系統(tǒng)或方法。

　　[9]參見“國家知識產(chǎn)權(quán)局網(wǎng)站”，網(wǎng)址：http://www.sipo.gov.cn/ztzl/ywzt/zlsd/201509/t20150923_1179189.html。

　　[10]使用soopat查詢軟件，獲取查詢結(jié)果，參見http://www.soopat.com。

　　[11]使用soopat查詢軟件，獲取查詢結(jié)果，參見http://www.soopat.com。

　　[12]國發(fā)〔2015〕32號。